北京一家電信技術(shù)公司的4名員工，為了保住公司的手機(jī)WAP業(yè)務(wù)，冒險上傳淫穢信息，通過在頁面中刊登有誘惑力的圖片，提高自己服務(wù)的吸引力，提高點擊率，4人因此被法院判定犯有傳播淫穢物品牟利罪，分別被判了5至3年不等的有期徒刑。
作為北京市首起因“高點擊量”追究相關(guān)人員刑事責(zé)任的案件，此判決引起社會高度關(guān)注。權(quán)威專家分析認(rèn)為，從定罪量刑的角度，點擊量和傳播淫穢信息的數(shù)量，應(yīng)該成為定罪量刑的兩個重要條件。
為了提高手機(jī)WAP點擊率，增加公司收入，北京輕點萬維電信技術(shù)有限公司無線互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部主管羅某指使自己手下員工楊某、丁某和袁某，在本公司內(nèi)通過WAP業(yè)務(wù)上傳28張淫穢照片，點擊量超過8萬次。12月20日上午，北京市西城區(qū)人民法院一審宣判，4名被告人被認(rèn)定犯有傳播淫穢物品牟利罪，分別被判處5年至3年不等有期徒刑，而輕點萬維公司則因單位犯罪被追繳違法所得。
據(jù)悉，這是北京市法院首次因“高點擊量”追究相關(guān)人員的刑事責(zé)任。
法官宣讀判決結(jié)果后，4名被告人的眼圈紅了，其中3人認(rèn)為“量刑過重”，已明確表示將提起上訴。
法律界人士分析認(rèn)為，和公訴機(jī)關(guān)指控的25萬余次相比，法院經(jīng)過重新鑒定后認(rèn)定的點擊量已有大幅度下降，4人被判處的刑罰也比首次開庭時外界預(yù)計的10年以上有期徒刑明顯減輕。
利用手機(jī)傳播淫穢圖片被追刑責(zé)
據(jù)了解，北京輕點萬維電信技術(shù)有限公司是一家為手機(jī)提供增值服務(wù)的公司，下設(shè)無限互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)部，被告人羅某是該部門的主管，楊某是該部門的業(yè)務(wù)經(jīng)理，另外兩人丁某和袁某都是該部門員工。
2007年1月1日至5月9日期間，為了提高手機(jī)WAP業(yè)務(wù)的點擊量，羅某想到了提供色情信息這條“捷徑”，用羅某自己的話說，在WAP業(yè)務(wù)中提供色情信息，在行業(yè)內(nèi)是個普遍現(xiàn)象。
羅某說，他們的業(yè)務(wù)需要借助通信運營商的平臺才能把手機(jī)內(nèi)容傳播出去盈利，而運營商對他們都有業(yè)績考核，排名后10%的供應(yīng)商將會被淘汰。為了保住公司的這塊業(yè)務(wù)并盡可能多的營利，他們開始冒險上傳淫穢信息，通過在頁面中刊登有誘惑力的圖片，提高自己服務(wù)的吸引力，提高點擊率。
據(jù)介紹，在輕點萬維公司內(nèi)部，上傳到網(wǎng)絡(luò)的信息被分為“色”、“不太色”和“素”三類，公司將根據(jù)各地分公司W(wǎng)AP業(yè)務(wù)的業(yè)績，隨時調(diào)整上傳信息的級別，以保證業(yè)務(wù)量的穩(wěn)定。與此同時，輕點萬維公司還會自己出錢購買消費卡，點擊自己公司的頁面訂購自己的業(yè)務(wù)，目的還是為了保住公司與運營商的業(yè)務(wù)通道，為公司以后發(fā)展保留機(jī)會。
但在檢察機(jī)關(guān)看來，不論因為什么樣的原因，羅某、楊某等人傳播淫穢信息的行為都已經(jīng)觸犯了法律。起訴中，檢察機(jī)關(guān)確認(rèn)輕點萬維公司上傳的黃色圖片共有28張，點擊量超過25萬次。
根據(jù)“兩高”的司法解釋，以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)及移動通訊終端傳播淫穢電子信息，且被點擊數(shù)達(dá)25萬次以上的，屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”，可能被處以10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)等。
涉案圖片“點擊量”成量刑關(guān)鍵
記者發(fā)現(xiàn)，在該案審理過程中，被提到最多的詞匯莫過于“點擊量”，它不僅代表著手機(jī)上網(wǎng)內(nèi)容供應(yīng)商的利潤數(shù)額，同時還決定著4名被告人的命運。
果然，庭審期間，4名被告人的辯護(hù)人不約而同地對點擊量超過25萬次的指控提出了異議。理由是，在“25萬次”的點擊量中，很大一部分是輕點萬維公司進(jìn)行“自點擊”湊數(shù)的，不應(yīng)算在據(jù)以定罪量刑的“點擊量”內(nèi)。
針對辯護(hù)人的辯護(hù)意見，法院對點擊量進(jìn)行了重新鑒定。負(fù)責(zé)重新鑒定的國家信息中心電子數(shù)據(jù)司法鑒定中心，在對28張淫穢圖片點擊量進(jìn)行鑒定的過程中，根據(jù)特定手機(jī)型號及特定互聯(lián)網(wǎng)IP，將為檢驗設(shè)備及網(wǎng)頁性能而進(jìn)行的頁面點擊數(shù)進(jìn)行了排除。同時考慮到組成一個頁面的所有圖片請求是集中發(fā)送的，還將60秒內(nèi)所有由同一設(shè)備通過同一互聯(lián)網(wǎng)
IP地址向服務(wù)器發(fā)送的圖片請求視為由一次頁面點擊，據(jù)此計算得出了頁面點擊數(shù)量為82973次。這個數(shù)字最終成為法院定罪量刑的依據(jù)。正因為如此，4名被告人的刑期降低到了現(xiàn)在的5年至3年不等有期徒刑。
辯護(hù)人在庭審中還曾提出，被告人的行為都是在公司安排下從事的職務(wù)行為。其中，袁某雖然承認(rèn)28張圖片都是經(jīng)她手進(jìn)行處理的，但是她的所有工作都由她的同事丁某安排，她根本就不知道那些圖片是如何上傳到網(wǎng)上的。另外3人都稱，自己對如何上傳淫穢圖片毫不知情，而且都說自己的行為完全是按照公司的工作安排進(jìn)行的，不是出于自己的主觀想法，即使公司從中獲得再多利益，自己也只是拿固定的工資。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，雖然4名被告人傳播淫穢信息所得利益全部歸于公司，但法律并沒有要求，構(gòu)成非法傳播淫穢物品牟利罪必須以為自己牟利為前提，因此被告人的行為也完全可以構(gòu)成此罪。
“點擊量”定罪量刑再次引發(fā)關(guān)注
雖然4名被告人在上傳、傳播28張黃色圖片的過程中，知道自己的行為不對，可他們卻都沒有意識到自己是在犯罪，沒有想到后果會如此嚴(yán)重。在法庭上聽到法官宣讀完判決書后，主犯羅某禁不住長嘆一聲，另外3人的情緒則較為激動，均表示對量刑結(jié)果難以接受。
據(jù)了解，“兩高”的司法解釋規(guī)定，傳播淫穢電子信息的，情節(jié)嚴(yán)重與否的標(biāo)準(zhǔn)就是點擊數(shù)，點擊數(shù)達(dá)到10000即可構(gòu)成犯罪，點擊數(shù)達(dá)到5萬以上的，則認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”，點擊數(shù)達(dá)到25萬以上的，就將被認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
據(jù)了解，2004年四川曾審理過影響廣泛的“網(wǎng)絡(luò)色情第一案”，涉黃網(wǎng)站負(fù)責(zé)人鄧岷江因傳播淫穢物品罪被依法判處有期徒刑1年零6個月。在該案的審理過程中，公訴機(jī)關(guān)也是以點擊量作為主要犯罪依據(jù)。法院在宣判時指出，根據(jù)現(xiàn)有的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，一個人對一張圖片的點擊可以多次，點擊量與傳播的人次不能等同。因此，點擊量和獲利金額應(yīng)該是定罪量刑的兩個重要條件。
北京大學(xué)刑法學(xué)教授陳興良對此表示認(rèn)同。他認(rèn)為，點擊量的確能夠在一定程度上體現(xiàn)犯罪行為的傳播范圍。但是，點擊量的概念不能等同于實際點擊數(shù)，應(yīng)該將來自同一個來源的數(shù)次點擊進(jìn)行合并計算，也就是說，還是應(yīng)該以點擊率確定傳播范圍更加準(zhǔn)確。另一方面，行為人上傳的淫穢信息的數(shù)量也應(yīng)該作為量刑的參考條件，有時可能其上傳的信息很少，但卻引發(fā)了巨大的點擊率，也有可能行為人上傳了大量淫穢信息，但點擊率并不高。因此，從定罪量刑的角度，還是應(yīng)該將兩者綜合進(jìn)行考慮。
對于司法解釋中確定的這個量刑標(biāo)準(zhǔn)，實踐中也有很大一部分人認(rèn)為應(yīng)該嚴(yán)格依法進(jìn)行判處。著名刑辯律師錢列陽就提出，點擊量和實際點擊量25萬人次或25萬人，所造成的社會惡劣影響差別并不大。還有律師認(rèn)為，此案中把點擊率的多少作為判定社會危害性大小的尺度是合適的。因為網(wǎng)絡(luò)是個特殊的傳播媒體，通過網(wǎng)絡(luò)傳播不健康內(nèi)容的危害與影響，會比常規(guī)傳播渠道的危害更大。
接受記者采訪的專家普遍認(rèn)為，此案具有警示意義。在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下的社會，某一行為的不慎，可能會帶來一系列不良的社會后果，甚至給行為人帶來牢獄之災(zāi)。就像此案中涉嫌犯罪的都是大專以上學(xué)歷的知識分子，讓人惋惜?？梢哉f，上傳者對于艷照的認(rèn)知能力還是有的，但是往往因為心存僥幸，才一失足成千古恨。因此，對于這些可能涉法的圖片、文字，無論抱著好奇、調(diào)侃或者是惡作劇乃至犯罪的心態(tài)，都應(yīng)當(dāng)考慮清楚事情的后果。
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